<h1> </h1><h1><b style=""><font color="#ff8a00"> 沈家本法治思想的形成</font></b></h1><div><b style=""><font color="#ff8a00"><br></font></b></div><h3><b style=""><font color="#ff8a00"> </font><i style=""><font color="#333333"> 蔡小雪</font></i></b></h3><div><br></div><br><h1> 著名法學(xué)家張晉藩對(duì)沈家本的評(píng)價(jià)是：“沈家本是晚清愛國忠君并具有改良維新思想的新官僚，也是博古通今，連貫中西的法學(xué)大師。他對(duì)于中國法制的近代化、法學(xué)的繁榮和法律人才的培養(yǎng)，做出了彪丙史冊的功績?！绷硪晃恢▽W(xué)家楊鴻烈先生則認(rèn)為：“有清一代最偉大的法律專家不能不推沈家本了！他是集中國法系大成的一人，且深懂大陸、英美法系，能取人之長，補(bǔ)我所短?！迸_(tái)灣著名法學(xué)家黃靜嘉更為熱烈地贊揚(yáng)：“歸安沈家本為我國法制現(xiàn)代化之父?！钡聡鴮W(xué)者陶安也認(rèn)為：“沈家本既是中國近代法之父，又是中國法律史的奠基人?！?lt;/h1><div><br></div><h1> 沈家本像一座橋梁，聯(lián)結(jié)著古代與近代，甚至現(xiàn)代，也聯(lián)結(jié)著東方與西方。他所主持下，參考古今，博稽中外， 制定了包括《大清新刑律》《刑事民事訴訟法草案》《大清商律草案》《大清民律草案》等數(shù)十部法律，以我們今天的眼光來看，他的思想仍然具有前瞻性。</h1><div><br></div><h1> 不禁有人會(huì)問：沈家本的法治思想是如何形成？</h1><div><br></div><h1> 一個(gè)人的思想體系從萌芽到形成是有一個(gè)漫長的過程，受到以下幾個(gè)方面的影響：一是家庭環(huán)境所提供教育條件及所接觸人對(duì)他所產(chǎn)生的有影響；二是他自身的努力、學(xué)習(xí)與勤奮；三是個(gè)人的經(jīng)歷與他所處的時(shí)代及社會(huì)所給予他提供的平臺(tái)，他是否能夠抓住機(jī)會(huì)有著密切的關(guān)系。</h1> <h1> 一、青少年時(shí)代打下了深厚國學(xué)基礎(chǔ)并承傳了士大夫精神</h1><div><br></div><h1> 沈家本出生于1840年，此之時(shí)，正是第一次鴉片戰(zhàn)爭爆發(fā)之際，積貧積弱的中國不堪一擊，那場戰(zhàn)爭帶給中國人民的只有屈辱。此后，除了外敵入侵之患，還遭遇了太平天國之亂，中國百姓生活在水深火熱之中。西方的各種思想也逐漸傳入中國，洋務(wù)運(yùn)動(dòng)開始興起。他的授業(yè)師們給他灌輸了大量的救國救民于水火之中的士大夫思想以及西方傳入的一些新思想，對(duì)他之后的思想形成有著極大的影響。</h1><div><br></div><h1> 沈家本的家族，父親沈丙瑩，祖父沈鏡源，曾祖父沈國治，高祖沈逢齡，乃至六世祖，七世祖，都曾將大把的青春歲月，拋灑在科舉考場上。說來，他也算是一個(gè)知書達(dá)禮人家的后代。在他的那個(gè)時(shí)代，還有他祖先的時(shí)代，讀書就是為了做官。做官是為了生存，也是為了人生的榮耀。沈家，屬于書香門第，家學(xué)淵源，重視教育。這些為沈家本之后的成長，打下了深厚國學(xué)基礎(chǔ)，也傳承了中國士大夫精神。</h1><div><br></div><h1> 沈家本父沈丙瑩，1832年考中舉人，1845年考中進(jìn)士，位于第三甲第15名，補(bǔ)官刑部，為陜西司主事。沈家本5歲，隨父舉家遷往京城。沈家本的開蒙是在京城。他的童年與少年在京城渡過。父親給他精心挑選授業(yè)師，有國子監(jiān)助教，戶部主事，工部左侍郎， 乃至兵部尚書。這些授業(yè)師個(gè)個(gè)學(xué)富五車，才華橫溢。</h1><div><div><br></div><h1> 在他眾多的授業(yè)師中，有兩個(gè)人對(duì)他的影響最大：閔連莊與沈桂芬。這兩位先生從事過洋務(wù)運(yùn)動(dòng)，并是該運(yùn)動(dòng)的積極參與者。</h1><div><br></div><h1> 閔連莊當(dāng)時(shí)是兩淮余西鹽場大使，和他父親沈丙瑩是很要好的朋友。 他是沈家本少年時(shí)代的老師，他教他讀史，也教他寫詩。有時(shí)，還會(huì)給他講講官場的為人與處事。閔連莊和他的交談中，常常讓他看到一個(gè)他從沒有接觸過，也更為開闊的世界。</h1><div><br></div><h1> 沈桂芬則是他的姨丈。這位姨丈是一位閱歷非常豐富的人，官也做的大。曾做過清廷的都察院左都御史、兵部尚書、總理各國事務(wù)衙門大 臣、軍機(jī)大臣等，都是要職。而且他還是同光重臣之一，和恭親王奕?走得很近，同僚中有人說他是恭親王奕?的靈魂。小小年紀(jì)的沈家本，少年時(shí)代就從這位姨丈的教導(dǎo)中體味到持重與人情練達(dá)。</h1><div><br></div><h1> 也正因?yàn)椋蚣冶緩男【褪艿搅紟焸兊南ば膫魇诤蛧?yán)格教育，給他灌輸了不少孟子的“民為天，社稷次之，君為輕”的理念，并將“修身齊家治國平天下”的士大夫的思想深深植入心中，從而樹立起遠(yuǎn)大志向。同時(shí)他們也給他講述了他們所接觸的一些西方思想，從而使他不排外，能夠吸收各種不同思想和觀點(diǎn)。加之，他自幼酷愛讀書，熟讀儒家經(jīng)典，又勤于思考，又用心琢磨，從書中吸收了不少中外文化的精髓，打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。如《清史稿》中記載的那樣，沈家本“少讀書，好深湛之思，于《周官》多創(chuàng)獲”。正因?yàn)?，他從小就受到非常好的教育，學(xué)到了中華文化中的精華和一些現(xiàn)代思想，為他后來所做的一切，打下了良好的基礎(chǔ)。</h1></div> <h1> 二、了解到官場的腐敗和百姓的苦難，希望找到一條救國圖強(qiáng)之路</h1><h1><br></h1><h1> 1859 年，沈家本19 歲時(shí)，他的父親沈丙瑩外放貴州省安順府知府。沈丙瑩赴任時(shí)，只身一人，沒有帶家眷。沈家本和自己的母親與弟妹在父親走后，仍留在京城，準(zhǔn)備隨母南返湖州。此時(shí)太平軍進(jìn)入浙江，因戰(zhàn)亂未能返回湖州，只能留在了京城。沈家本也從湖州傳來的消息中，得知戰(zhàn)亂給百姓帶來的深重苦難，鬧得他一時(shí)惶惶不可終日，很快調(diào)整了心態(tài)， 專心地 沉浸在苦讀中。他最想望的還是通過苦讀，獲取舉人功名，這是他此時(shí)最直接也是最明確的目標(biāo)。</h1><div><br></div><h1> 咸豐10年（1860年），列強(qiáng)的炮火燒進(jìn)了京城，咸豐皇帝巡幸木蘭，京城一片混亂，百姓紛紛逃離。沈家本一家，先后兩次離開京城，避難于西山。原本心中充滿詩情的沈家本，親眼目睹了火燒圓明園的余燼，悲憤難捺。</h1><div><br></div><h1> 他的父親沈丙瑩已由貴州安順府調(diào)到銅仁府，署理知府。 所謂署理，也就是我們今天的代理。銅仁府位于貴州與湖南的交界之處，當(dāng)時(shí)受戰(zhàn)亂影響不大。父親沈丙瑩在信中說，他希望沈家本帶著母親與弟妹到他這兒來。1861 年 3 月 26 日，沈家本偕母親與弟妹，從京師起程。沿途的貧窮與艱苦，是他過去從沒有經(jīng)歷過的，觸目驚心。21 歲的沈家本，第一次切身貼近鄉(xiāng)村。也是他第一次切身感受到什么是貧窮，還有貧窮中的寒冷，無處躲藏的寒冷。在趕路的途中，有一天，他們一家路過一個(gè)挺大的村莊，當(dāng)他們的車停在村口時(shí)，一群孩子蜂擁而上，紛紛向他們伸出小手乞討。他母親還有他和弟妹，都很可憐這孩子，便掏出銅錢來。 可是，那些得了銅錢的孩子，立刻飛奔而去，向村里的孩子驕傲地展 示自己的所得。 后來，他才得知，那些孩子乞討并不是真的因?yàn)榧抑袥]飯吃，而是在父母的教唆下，如此做的，而且還把這樣的手段當(dāng)作一種驕傲。 在京城長大的他，第一次感受到人的卑賤。</h1><div><br></div><h1> 整整走了 50 天，他們一家終于到達(dá)湖南省的常德，銅仁遙遙在望。然而，等待他們的最后一段路程，卻最為艱險(xiǎn)。直到六月初，他們一家老小才抵達(dá)銅仁。沈丙瑩出于對(duì)兒子的磨練，他開始有意讓沈家本幫他料理一些官府中的事務(wù)，甚至審理案子。</h1><div><br></div><h1> 沈家本空閑時(shí)，到同仁周邊游歷，他看到生活在梵凈山這崇山峻嶺里的農(nóng)人，卻只能在狹窄的坡地上種瓜點(diǎn)豆，連一尺見方的泥土都舍不得放過。犁地時(shí)，三步五步便到了頭，農(nóng)人半站在懸崖邊，既不能進(jìn)，也不能退，只得小心翼翼地從泥土里提起沉重犁轅，使勁兒往后拉，身體往后坐，幾乎懸空在山崖外。他看到當(dāng)?shù)氐拇瘢嗌砺泱w地站在江水中，用頭頂或用肩來推淺水中的船。船民身體大多黑瘦如柴，眼神呢，充滿無助的渺茫。這些使他，深深地感受到底層百姓生活的艱難與貧苦。</h1><div><br></div><h1> 沈丙瑩署理銅仁知府不久，便得罪了一個(gè)對(duì)他升遷至關(guān)重要的官員—貴州貴東道道員韓超。韓超途經(jīng)銅仁時(shí)，他正因?yàn)猷徔に贾莞聦俚穆废堂癜l(fā)動(dòng)起義而焦頭爛額，忙著籌兵籌餉，疲于奔命，沒有給韓超進(jìn)貢，隆重接風(fēng)。 韓超十分不快，認(rèn)為沈丙瑩沒有把他放在眼里，由此遷怒于韓超。</h1><div><br></div><h1> 在戰(zhàn)事頻頻的貴州，武職發(fā)家的韓超，一直官運(yùn)亨通，就在他途經(jīng)銅仁不久，又升遷為貴州按察使。沈丙瑩雖為銅仁署理知府，卻很勇敢地越境作戰(zhàn)，平息了起義，并捉拿了起義首領(lǐng)，為清廷立下了汗馬功勞。 沈丙瑩不深諳官場潛規(guī)則，剿匪也不能全部剿盡，要留隱患，好邀功請(qǐng)賞。所以，他初為清廷立下汗馬功勞，也并未能得到獎(jiǎng)賞。而是被大權(quán)在握的韓超，給了他一記重重的耳光。 咸豐十一年（1861 年）十一月，韓超讓他自己的門生王云接替銅仁知府。沈丙瑩丟了官。故鄉(xiāng)是回不去了，因?yàn)槟抑行邼?。京城也回不去，他一個(gè)人留在貴州等待機(jī)遇。從父親的經(jīng)歷中，他深切地感受到官場的腐敗和險(xiǎn)惡。 </h1><div><br></div><h1> 陰歷十二月初八， 沈家本帶著一家老小，離開了銅仁，乘船前往湖南長沙。因太平軍正在浦市與清軍交戰(zhàn)，不得不推遲動(dòng)身日期。足足等待了半個(gè)月。當(dāng)他們一家抵達(dá)浦市時(shí)，雖然太平軍與清軍的團(tuán)練都已離去， 但浦市處處都留下了寒風(fēng)的痕跡。房倒屋塌，尸橫街頭，瓦礫血跡。那些橫尸街頭已經(jīng)死去的人，不僅只是太平軍的戰(zhàn)士，抑或清廷團(tuán)練的士兵，更多的則是小鎮(zhèn)上無辜的百姓。在他看來，太平軍不過是賊，這賊對(duì)百姓的禍害不過如鼠一般；而清廷的鄉(xiāng)兵團(tuán)勇，則像虎一般，燒殺搶掠，遠(yuǎn)甚于鼠一般的太平軍?；⒈仁髮?duì)百姓的禍害更大，自然兵也就比賊更壞?？吹竭@些，他有更多的切身感受，更深深地感受到清廷的腐敗，清兵的無能，還有鄉(xiāng)兵團(tuán)勇對(duì)百姓的禍害。他在日記中寫到：“兵比匪還壞，兵比賊更禍國殃民?！币源吮磉_(dá)出對(duì)官府的不滿與憤怒，對(duì)國運(yùn)衰落的擔(dān)憂。 </h1><div><br></div><h1> 到達(dá)長沙后，因戰(zhàn)亂滯留長沙。因?yàn)樾那榧妬y，這一時(shí)期，他讀了閱讀了 384 部書。 范圍遍及經(jīng)史子集、神仙志怪，像什么《仙吏傳》《柳毅傳書》《龍女傳》《神仙傳》《枕中記》《再生記》《窮怪錄》之類。除了讀閑書，他還讀了很多醫(yī)書和考古書，比如醫(yī)書《本草從新》《本草備要》《醫(yī)方集解》《婦科》乃至《產(chǎn)后編》，考古的則有《東京考錄》《山東考錄》《考古質(zhì)疑》《考古類編》等，甚至《同文算指前編》《同文算指通編》《圜容較義》《測量法義》《幾何原理》《海錄》《新義地備考全書》等等西方傳教士的著作亦有覽閱。此外還讀了一本清政府明令的禁書—《明夷待訪錄》。此書著者是明末的大學(xué)問家黃宗羲。該書除了對(duì)皇權(quán)的批判，還在文中流露出議會(huì)政治的思想萌芽。但很少有法律方面的書籍。他對(duì)法律并不熱心，更喜歡詩和文學(xué)。正因讀了這些雜書，對(duì)他之后接受西方思想有了很大的幫助。</h1><div><br></div><h1> 1863年三月底，沈丙瑩代理貴陽知府。之后他命沈家本帶著母親與弟妹速速來貴陽。他們一家一路風(fēng)塵，跋涉了將近兩個(gè)月才抵達(dá)貴陽，一家人得以相聚。</h1><div><br></div><h1> 沈丙瑩上任不久，起義軍攻破開州之后，直逼貴陽。貴陽城危在旦夕。此時(shí)，沈丙瑩雖然不過是一介文官，但也必須履行守城之責(zé)，無可逃遁。在這種燃眉之急的時(shí)刻，他卻也手持長矛，登上貴陽城頭，白天黑夜地巡視， 不敢有半點(diǎn)松懈。 已經(jīng) 22 歲的沈家本也不容他躲避責(zé)任。他整天跟在父親身邊，與父親一起巡視四城。因?yàn)檠渤?，父親沈丙瑩幾乎夜夜都待在城墻上，為守城的官兵鼓舞士氣。沈丙瑩雖非英雄，卻也盡到了一個(gè)知府的責(zé)任。清軍趙德光部隊(duì)救援后，貴陽城最后還是得以保全了。</h1><div><br></div><h1> 清廷并沒有因?yàn)樯虮撛谀俏＜睍r(shí)刻，身先士卒而嘉獎(jiǎng)他。 他的日子反而更難過了。不久，沈丙瑩便被人舉劾。而此時(shí)，湖州的戰(zhàn)火基本平息。沈丙瑩對(duì)官場再無眷戀，毅然辭官，告老還鄉(xiāng)。</h1><div><br></div><h1> 作為法律人必須了解中國社會(huì)，必須體恤百姓的疾苦，有著割除社會(huì)弊端，拯救百姓苦難之心，才能制定出善法，才能為底層百姓爭取到公平正義，才能推動(dòng)社會(huì)的進(jìn)步。正因?yàn)椋蚣冶居羞@段人生經(jīng)歷，對(duì)官場的腐敗與無能、對(duì)普通百姓的疾苦、卑賤、愚昧等有了很深的了解，對(duì)國運(yùn)衰落的擔(dān)憂。同時(shí)他懷有憂國憂民之情，深知中國的落后與社會(huì)的復(fù)雜性，救國圖強(qiáng)之路異常艱難，但他仍希望找到這條路。這些對(duì)他今后推行的改良和修律，都起到了重要的作用。</h1> <h1> 三、外放天津、保定，略知西方一二</h1><div><br></div><h1> （一）天津任職</h1><div><br></div><h1> 光緒19年（1893年），年已53歲的沈家本，奉旨簡放天津知府。光緒20年（1894年），中日甲午戰(zhàn)爭爆發(fā)，身為知府的沈家本，在日記中詳細(xì)記寫了他的耳聞目睹，痛徹心肺。張之洞對(duì)沈家本赴天津任知府是非常關(guān)注的，也向沈家本細(xì)細(xì)敘說了天津的很多情況—人與事。</h1><div><br></div><h1> 天津在洋槍洋炮的轟打下，是最早對(duì)洋人開放的埠口城市。沈家本在天津拜印升座后沒幾天，李鴻章就帶著他到新醫(yī)院參加一個(gè)宴請(qǐng)洋人的宴會(huì)。是他對(duì)西醫(yī)和西醫(yī)學(xué)堂了解到一些皮毛。</h1><div><br></div><h1> 正因在天津涉“洋”的事情比較多，要處理好涉“洋”務(wù)事務(wù)，必須要對(duì)中西文化有所了解，才能找到正確處理的方法。沈家本善于從不同文化中找到?jīng)_突的原因，從而妥善處理所發(fā)生的棘手涉洋事務(wù)。</h1><div><br></div><h1> 1、 處理拐小孩案</h1><div><br></div><h1> 1870 年的天津，因教案導(dǎo)火索就是因風(fēng)傳教士拐賣兒童，激起中西傳統(tǒng)文化思想發(fā)生激烈沖突，一時(shí)間民怨沸騰，百姓火燒了望海樓教堂。剛剛上任的沈家本，下令重修望海樓教堂。就在望海樓重建后不久，天津又查獲拐賣兒童人犯。刑部司員出身的沈家本，雖然此時(shí)身為天津知府并不慌亂，按照法律程序走。他率屬下迅速查清案情，判拐賣兒童的人犯—死刑。 屬下提醒他：按照《大清律例》的規(guī)定，拐賣兒童沒有使用為迷藥， 不能處以死刑。 他卻毫無猶豫，溫和卻斬釘截鐵：是豈可以常例論乎，竟置之法，而民大安。 民安，是他處理這件特殊案件的尺子，也是他處理政務(wù)的尺子。民安，更是他從政的理想。 不管是下屬的質(zhì)疑，還是外界紛紜的議論，沈家本深知亂世用重典祖訓(xùn)，故不為所動(dòng)，堅(jiān)持立即處以人犯死刑。隨著人犯的處決平息了民，避免了一場有可能發(fā)生的百姓與傳教士之間的紛爭。沈家本《墓志銘》評(píng)價(jià)到：“用律能與時(shí)變通也?！鄙蛱幚泶税刚求w現(xiàn)了這一原則。</h1><div><br></div><h1> 2、處理鄭國錦奸情殺人案</h1><div><br></div><h1> 沈家本在處理鄭國錦奸情殺人案中， 他認(rèn)真閱讀訴狀。訴狀中稱發(fā)現(xiàn)被害人劉明的兒子劉黑兒對(duì)幾位官府老爺供稱，他的父親死后，他曾經(jīng)在家里撿到過一個(gè)小紙包，包里是水銀。他先不認(rèn)識(shí)那就是水銀，問鄭國錦，鄭國錦告訴他那是水銀，藥虱子用的。根據(jù)六黑兒的證詞，沈家本依據(jù)口供感劉明是被毒死可能性較大，便決定開館驗(yàn)尸。開棺后， 先用銀釵在尸骨胸前的土內(nèi)攪翻良久，細(xì)驗(yàn)胸前各骨，并沒有發(fā)現(xiàn)什么異常顏色。沈家本當(dāng)即就判斷，劉明并非毒死的。仵作侯永和他的助手將尸骨從棺木中一一揀出，用溫水洗凈，如法檢驗(yàn)。已死劉明的骨殖仰面頂心骨骨縫浮出，用絲棉試驗(yàn)，能掛囟門骨 近左現(xiàn)紅色，向日光照視，如瓜子大一點(diǎn)，明透骨縫浮出，系應(yīng)傷害致死。又上下牙齒生成28個(gè)，脫落21個(gè)，內(nèi)一個(gè)系舊日脫落無存，余俱存。朽三個(gè)，其正中牙根并近左第一、二、三各牙骨，俱現(xiàn)紅色，亦系應(yīng)傷尸。檢后，仵作侯永得出的結(jié)論是：委系虛怯處所受傷身死。最終將死因查得水落石出，彌補(bǔ)了《洗冤錄》不夠詳盡的地方。此案后補(bǔ)收錄《沈寄簃先生遺書 寄簃文存》中。</h1><div><br></div><h1> 正因?yàn)樯蚣冶驹谛滩咳温?8年，熟知法律、業(yè)務(wù)精湛，他運(yùn)用中國傳統(tǒng)辦案經(jīng)驗(yàn)，漂亮地處理了這兩起案件。</h1> <h1> （二）保定任職</h1><div><br></div><h1> 1、做續(xù)纂《刑案匯覽》</h1><div><br></div><h1> 自在刑部審案始，他一直都在做續(xù)纂《刑案匯覽》。調(diào)任天津后，他一直還堅(jiān)持在做這事，不嫌麻煩地將很沉重的材料，全都帶到了天津。由天津再調(diào)到保定后，他依然又把這些沉重的材料帶到保定，處理公務(wù)之余，他的時(shí)間基本都花在這些材料的整理上了，和洋人打了一場很不爽的官司后，他更想做這件事了，于后人，于千秋萬代都有益的事。 雖然，很繁瑣《刑案匯覽》是清道光時(shí)的學(xué)者祝松庵所編。祝松庵也是一個(gè)耐得住寂寞的學(xué)者，他長期在地方各給衙門任幕僚，辛勤收集歷年經(jīng)過刑部駁議的重大疑難案件的相關(guān)資料并匯編成輯—《刑案匯覽》。此書分前、續(xù)兩編。前編 60 卷，收入的案件自乾隆四十九年（1784 年）起至道 光十三年（1833 年）止，共 2800 余件。續(xù)編 16 卷，收入的案件自道光 十四年起至道光十七年止，共 187 件。規(guī)模之大，資料之多，均前所未有。 更為難得的是，他把刑部律館審議案件時(shí)所提出的說帖，朝廷就案件頒發(fā)的上諭，以及其他方方面面的資料全都收入其中。為后來的審判人員提供了很詳盡的資料，不僅從中可以了解案件的來龍去脈，以及處理的 全過程，還有處理中的種種考慮。</h1><div><br></div><h1> 沈家本的續(xù)纂《刑案匯覽三編》，就是依照祝松庵的《刑案匯覽》體例所編輯，全書收入自道光十八年（1838 年）起至同治十年（1871 年）止， 刑部所駁議的案件 1186 件，匯道光、咸豐、同治、光緒四朝刑案于一編。</h1><div><br></div><h1> 2、北關(guān)教案</h1><div><br></div><h1> 1897 年的夏天，沈家本離開了天津，調(diào)任保定知府。我國爆發(fā)了義和團(tuán)運(yùn)動(dòng)。晚清掌權(quán)者慈溪太后基于政治考量，調(diào)派甘軍入京城護(hù)駕。此時(shí)發(fā)生了著名的北關(guān)教案。光緒二十四年（1898年），清廷調(diào)西北董福祥甘軍入衛(wèi)京師，途經(jīng)保定，幾個(gè)甘軍士兵對(duì)法國教堂頗感新鮮，欲入?yún)⒂^，遭拒絕，遂發(fā)生紛爭。士兵們怒砸門窗什物，毀壞教堂，扣押教士。沈家本知悉后，迅速處理，令將毀壞物品登記存案，放教士回教堂。但教堂不答應(yīng)，沈家本與之談判協(xié)商，主教樊國梁先是要求賠償損失每人百金，用豐備倉地址與教堂置換，后獅子大開口，要求賠償五萬金，用清河道舊署置換。經(jīng)榮祿同意后，才息事寧人。這是沈家本第一次與洋人打交道，對(duì)洋人的行為備感驚訝，同時(shí)對(duì)朝廷的忍辱負(fù)重頗為不滿，他在日記時(shí)記載：“省中業(yè)已辦有眉目，何至以道署遽予之耶？政令如此，可發(fā)一嘆。”在辦理交割地址時(shí)，沈家本據(jù)理力爭，以康熙時(shí)名臣韓菼為道署所撰碑文為依據(jù)，不在道署范圍內(nèi)，盡量減少損失。通過這起事件，他開始意識(shí)到舊律不適應(yīng)教案的公平處理，舊律不進(jìn)行改革便無法適應(yīng)激變的形勢。</h1><div><br></div><h1> 3、洋大人用大清刑律審清朝官員案</h1><div><br></div><div><h1> 光緒二十六年（1900年），義和團(tuán)掀起反抗洋人的浪潮，清廷對(duì)義和團(tuán)的態(tài)度先是“撫”后改為“剿”，幻想利用義和團(tuán)打擊洋人的囂張氣焰，引起八國聯(lián)軍入侵北京城后，又下令彈壓，前后矛盾的政策導(dǎo)致地方官員的思想混亂，無所適從。</h1><div><br></div><h1> 沈家本作為保定知府，負(fù)有保境安民職責(zé)，他對(duì)義和團(tuán)運(yùn)動(dòng)不支持，對(duì)洋人也沒好感。當(dāng)義和團(tuán)殺洋人時(shí)，他一方面轉(zhuǎn)移教士，保護(hù)教士和教民安全，另一方面拆毀教堂，變?yōu)檠卜罓I務(wù)處。</h1><div><br></div><h1> 當(dāng)八國聯(lián)軍占領(lǐng)保定城時(shí)，他被教士指責(zé)拆毀教堂以附拳匪，和同僚廷雍等人被拘押，同僚被殺害，他由于官職卑微、罪輕于廷雍，得以留條性命，但仍被拘留在教堂，后轉(zhuǎn)至官署，長達(dá)四個(gè)月之久，中間一度押往天津，與教士對(duì)質(zhì)。 </h1><div><br></div><h1> 廷雍等被斬之后，沈家本便被押解到天津，與受傷的教士對(duì)質(zhì)。很滑稽是法國大帥巴堯、英國統(tǒng)領(lǐng)韓司、德國幫統(tǒng)翁彼司和意大利幫統(tǒng)亞利第。在審沈家本時(shí)，巴堯指間翻弄的法律條文，竟是一部清廷頒發(fā)的《大清律例》。聯(lián)軍給他定下的罪名有二：一是其子習(xí)拳，二是仇教，即由他下令拆毀教堂。</h1><div><br></div><h1> 沈家本在自辯中說道，一是道出他的四個(gè)兒子都在哪里，都是干什么的，而且他的三兒子現(xiàn)在還在英國留學(xué)。二是在天津是他下令重修的望海樓；在保定是他處理天主教堂一案，并將教堂換址到城內(nèi)，此次混亂中，又是他讓杜保祿帶著他的教士與教民轉(zhuǎn)移到鄉(xiāng)下去，這才免于遭受屠殺。他不存在仇教的問題；三是至于拆毀教堂，意不在仇教，而是避義和團(tuán)燒教堂殺洋人之鋒的權(quán)宜之計(jì)，本意是為了保護(hù)教士與教民。最終，直到和談協(xié)議簽訂后，沈家本才被放回，逃過一劫，也算是死里逃生的奇跡。</h1><div><br></div><h1> 洋大人審理沈家本雖然滑稽，但允許其自辯，從中他第一次真切地感受西方審判制度，正因他熟知中國律例，他在對(duì)比中感受到程序的重要性，也為修律借鑒西方訴訟制度埋下了種子。庚子年，12 月 26 日，公歷 1901 年 2 月 14 日，沈家本終于重獲自由。 兩天后，沈家本就迫不及待地離開了保定。</h1></div> <h1> 四、起草廢除酷刑和《刑事民事訴訟法》草案</h1><div><br></div><h1> 光緒28年（1902年）2 月，張之洞、劉坤一、袁世凱三總督保薦沈家本、伍廷芳出任修律大臣。此時(shí)，沈家本已年過六旬，垂垂老矣。然而，他卻以極大的熱忱，強(qiáng)烈的責(zé)任感，邁進(jìn)了他的職業(yè)之春。</h1><div><br></div><h1> 光緒三十年（1904年）四月，沈家本與伍廷芳共同主持的修訂法律館正式開館，目標(biāo)堅(jiān)定而明確：大量翻譯外國法律條文及著作，同時(shí)大刀闊斧地對(duì)《大清律例》進(jìn)行整理與刪改。</h1><div><br></div><h1> 沈家本經(jīng)考察，高薪聘請(qǐng)日本法學(xué)博士志田鉀太郎、岡田朝太郎、小河滋次郞和法學(xué)士松岡義正四人講授法律，翻譯法律書籍，分別起草法律。計(jì)自光緒三十年（1904 年）4 月初 1 日開館以來，已譯出德意志的刑法、裁判法；俄羅斯的刑法；日本的現(xiàn)行刑法、改正刑法、陸軍刑法、海軍刑法、刑事訴訟法、監(jiān)獄法、裁判所構(gòu)成法、刑法義解；校正的法律有 法蘭西刑法。正是在日本法律專家?guī)椭?，短短五、六年時(shí)間內(nèi)，刑法、民法、商法、訴訟法、法院編制法、監(jiān)獄法等一批被冠以“大清”題頭的不中不洋的法律草案首次用中文寫出來，為我國法律近代化邁出了關(guān)鍵一步。日本專家的漢文法學(xué)著作，對(duì)于國人了解西方法律的概念、術(shù)語和理論，建立中國近代化法學(xué)理論體系，起到不可或缺的作用。日本專家及其著作，沈家本認(rèn)真研讀了這些翻譯的法律及法律著作，他認(rèn)為：“我法之不善者，當(dāng)去之。當(dāng)去而不去，是之違悖。彼法至善者，當(dāng)取之。當(dāng)取而不取，是之為愚。”他在立法中主張，參考古今，搏稽中外。 </h1><div><br></div><h1> 在修律之初，沈家本以“外人訾議中法之不仁者，亦惟此數(shù)端為最甚”為由、即力主刪除凌遲、梟首、戮尸等重刑、為表示他刪除此等惡教之決心。光緒三十一年（1905年），沈家本與伍廷芳，制訂出一系列律例，其中最重要的是向朝廷上呈了《刪除律例內(nèi)重法折》，力主廢除凌遲、梟首、戮尸、緣坐與刺字等酷刑。同時(shí)，籌辦法律學(xué)堂，并奏請(qǐng)派員前往日本考察學(xué)習(xí)。</h1><div><br></div><h1> 為了能說服朝廷刪除這些慘無人道的酷刑，沈家本與伍廷芳頗費(fèi)了 一番心思，措詞很小心，表述的方式也很溫和，套話自然也說了不少。比如：仰見圣謨宏遠(yuǎn)，欽佩莫名。 從美國歸來的伍廷芳肯定難以接受這樣的表述方式，但為了達(dá)到他們的目的，不得已而為之。還是沈家本比較熟悉這種表述方式，遠(yuǎn)兜遠(yuǎn)繞，逐漸走近主題。</h1><div><br></div><h1> 1906 年的 4 月 25 日，就在出洋考察的五大臣即將返京之前（為了避免再生事變，五大臣后來于1905 年 11 月，悄然出行），身負(fù)修律大臣重任的沈家本與伍廷芳等向朝廷奏呈《進(jìn)呈訴訟律擬請(qǐng)先行試辦折》及所 附《刑事民事訴訟法》草案，希望能夠得到朝廷的首肯，先頒布試行。他們的思想已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)地走在最高統(tǒng)治者，乃至許多朝廷重臣的前面。</h1><div><br></div><h1> 沈家本與伍廷芳，還特別對(duì)草案做了詳細(xì)具體的說明： 因?yàn)?，西方各國刑事、民事訴訟均有專律，而中國傳統(tǒng)法律將訴訟斷獄附于刑律之中的做法，已經(jīng)無法適應(yīng)時(shí)代的發(fā)展。所以，頒行刑事民 事訴訟法，是為了跟上世界的潮流，也是為了收回治外法權(quán)。日本就是 因?yàn)轭C行了刑事民事訴訟法，使各國僑民在日本既有法可依，又要受到法律的約束，并因此促成了治外法權(quán)的收回。 在制定草案的過程中，他們認(rèn)真研究了歐美相關(guān)訴訟立法，款目繁多，與中國的國情又不能完全吻合，因此，他們又根據(jù)國情進(jìn)行了一番改良，選擇以編訂簡明訴訟法的辦法，在立法體例上將兩大訴訟法—刑事訴訟與民事訴訟合為一體。 最新潮也是最讓統(tǒng)治者們不能接受的則是他們最后一項(xiàng)說明，那便是提出應(yīng)增設(shè)陪審員與律師制度的建議。兩位修訂法律大臣早已計(jì)劃增設(shè)的陪審員與律師，是很多清廷官員聞所未聞的，也就根本無從認(rèn)識(shí)。 </h1><div><br></div><h1> 當(dāng)然，他們也料到會(huì)遭到更多重臣的反對(duì)，沈家本還特地以他的歷史知識(shí)，進(jìn)行了一番解釋。 宜設(shè)陪審員。設(shè)陪審員這樣的做法，與孟子“國人殺之”之旨，大抵相同。孟子的意思，實(shí)際上也就是設(shè)陪審員，由眾人判決此犯是否該殺。 秦漢以來，沒有聽說再有這種制度。今東西各國，都實(shí)行陪審制，實(shí)在是 與我國的古法相近。 這短短幾句話，足可見法律大臣的良苦用心，也足可見改革之艱難。 </h1><div><br></div><h1> 關(guān)于建立律師隊(duì)伍與制度，沈家本自然還是要費(fèi)一番口舌來解釋。 宜設(shè)律師。律師是罪犯的代言人，日本稱之為辯護(hù)士。是因?yàn)閷?duì)簿 公堂，大多數(shù)人都會(huì)深感惶悚，言詞常有失措，所以用律師代理一切質(zhì)問、 辯護(hù)、復(fù)問各事宜。若遇重大案件，即由國家指派律師，貧民或由救助會(huì) 派律師，代申權(quán)利，不取報(bào)酬補(bǔ)助。于公于私，實(shí)非淺鮮。沈家本到底在刑部日久，對(duì)人犯的心理，洞察細(xì)微。在審判的過程中也考慮到人犯的利益，是站在人道主義的立場上，堅(jiān)持法律的公正。 </h1><div><br></div><h1> 最后，他還特別指出：總之，國家多一公正之律師，即異日多一習(xí)練之承 審官也。 為了說服統(tǒng)治者們能夠接受他們的建議，他們也是費(fèi)盡心思，在奏 折上注明。 以上二者，俱我法所未備，尤為挽回法權(quán)最重之端，是以一并纂入。 還是以收回治外法權(quán)來打動(dòng)與說服最高統(tǒng)治者與清廷的重臣們。 </h1><div><br></div><h1> 因?yàn)橛惺栈刂瓮夥?quán)這一條理由，清廷最高統(tǒng)治者對(duì)他們提出的草案，雖然非常震驚、擔(dān)憂和惱火，可這一次對(duì)他還算是客氣，沒有直截了當(dāng)?shù)匕巡莅附o斃了，而是頒發(fā)了一道諭旨，把這個(gè)難題踢給了實(shí)權(quán)在握的各級(jí)重臣： 法律關(guān)系重要，該大臣所纂各條究竟于現(xiàn)在民情風(fēng)俗能否通行，著該將軍督撫都統(tǒng)等體察情形，悉心研究，其中有無扦格之處，即行縷析條 分據(jù)實(shí)具奏。 一石擊起千層浪。 重臣群起反對(duì)，幾乎沒有支持者，包括保薦他為修律大臣的張之洞與袁世凱兩位總督大人。 </h1><div><br></div><h1> 張之洞對(duì)修律大臣沈家本等提出的這個(gè)草案，拍案而起：有悖圣賢修齊之教。予以否定。</h1><div><br></div><h1> 《江楚會(huì)奏變法三折》是劉坤一的智囊張謇、湯壽潛、沈曾植與他的智囊鄭孝胥、梁鼎芬、黃紹箕，反復(fù)推敲，幾易其稿，最后由他定奪，才艱難出籠的。其見解，是建立在傳統(tǒng)的“尚德緩刑”價(jià)值取向之上的，所 提出的各項(xiàng)改革措施，也并沒有超出傳統(tǒng)的范圍。用詞又非常小心溫和， 其措施也是溫和的，第一折強(qiáng)調(diào)人才的培養(yǎng)，第二折著重對(duì)內(nèi)政的整頓， 第三折才是對(duì)“西用”的拓展。對(duì)清政權(quán)沒有根本的觸動(dòng)。 所以，很快得到清廷的認(rèn)可。</h1><div><br></div><h1> 以慈禧名義頒布的懿旨稱：劉坤一、張 之洞會(huì)奏整頓中法、仿行西法各條，事多可行；即當(dāng)按照所陳，隨時(shí)設(shè)法 擇要舉辦。各省疆吏，亦應(yīng)一律統(tǒng)籌，切實(shí)舉行。 也是他們之舉，為修律大臣沈家本與伍廷芳們廢除酷刑，鋪平了道 路，也使沈家本與伍廷芳能夠走得更遠(yuǎn)。 </h1><div><br></div><h1> 但是，沈家本與伍廷芳的《刑事民事訴訟法》草案，其內(nèi)容，與中國傳統(tǒng)訴訟制度幾乎沒有相同之處，行政與司法權(quán)相分離，還提出與西方一致的陪審制度與律師制度，大多朝廷重臣聞所未聞。但大臣們還是很敏銳地看到，它對(duì)手握司法事務(wù)大權(quán)的各級(jí)行政機(jī)關(guān)的權(quán)威性，構(gòu)成了 很大的威脅。大臣們是不愿意自己的權(quán)力被挖走一部分的，那是他們最 看重的。至于是否公平，卻是第二位的。 所以群起而攻之。 因?yàn)樾焓啦年P(guān)系，過去一直對(duì)沈家本這位老臣抱著好感的袁世凱，對(duì)此也很惱火，不過口氣還算是委婉的：“新纂刑事民事訴訟法，內(nèi)有扜格數(shù)條，請(qǐng)飭再議。令法部再行核議?！?曾經(jīng)在保定與沈家本共過事的廷杰，此時(shí)已任熱河都統(tǒng)，對(duì)沈家本 主持的這個(gè)草案，很反感，自然也持反對(duì)態(tài)度。 廣西巡撫林紹年、四川總督錫良，還有慈禧的大紅人岑春煊，等等， 都和廷杰一樣，堅(jiān)決反對(duì)。 最終，《刑事民事訴訟法》草案，終因大多朝廷重臣們的反對(duì)，而被擱置。</h1><div><br></div><h1> 《刑事民事訴訟法》沒有通過，光緒三十二年（1906年）三月，伍廷芳因不堪忍受沒落朝廷的保守、緩慢與拖沓，以為父母修墳為由，拂之袖而去。沈家本頂著重重壓力，緊鑼密鼓，僅四月一個(gè)月內(nèi)，就連續(xù)向朝廷上呈了一系列有關(guān)法律改革的奏折，其中最為重要的為《大清刑事民事訴訟法草案》，并撰文《禁革買賣人口變通舊例議》，力主廢除奴婢制。</h1> <h1> 五、部院之爭</h1><div><br></div><h1> 1906年9月，沈家本調(diào)任大理院正卿，成為中國近代最高法院第一任院長。</h1><div><br></div><h1> 大理院成立之日幾乎一切都得從零做起。 原先的大理寺，本是一個(gè)很閑的部門，與最高審判機(jī)關(guān)的要求，相差甚遠(yuǎn)。與刑部相比，地位也低很多，甚至連參與會(huì)審之類的事務(wù)也只是虛應(yīng)，并無決斷權(quán)。 </h1><div><br></div><h1> 沈家本擔(dān)任大理院正卿后，一是到處劃緣，解決財(cái)政危機(jī)。二是裁撤冗員，調(diào)用新人，派員出外考察，以廣見聞，擴(kuò)充教育，培訓(xùn)新人，旨在提高大理院全體在崗人員的素質(zhì)。 在裁撤冗員的同時(shí)，作為大理院最高長官，他以迅雷不及掩耳之勢， 擬定了調(diào)用新人的寬松政策：遇有升轉(zhuǎn)仍因其舊，俟大理院奏補(bǔ)實(shí)任后 再行照例辦理。12 月 8 日，經(jīng)過一個(gè)月的籌備，大理院便從各部調(diào)入司員 41 人。其 中內(nèi)閣 1 人，農(nóng)工商部 2 人，法部 38 人。其中郎中 7 人，員外郎 12 人， 主事 15 人，候補(bǔ)署正 1 人，內(nèi)閣中書 1 人，筆帖式 5 人。這些人，都是與他共過事的同僚與屬下，比如吉同鈞、董康、王儀通、許受衡、周紹昌等等。他了解他們的長與短，能力與經(jīng)驗(yàn)，學(xué)問與品行，乃至性格。 調(diào)入的精英，大多來自刑部，也就是改制后的法部。三是沈家本所率的大理院，又以極 快的速度制定了《大理院審判編制法》，并向朝廷呈上。 這部審判編制法，旗幟鮮明，明確表示：大理院為全國最高之裁判所。 其審判原則：自大理院以下及本部直轄各審判廳局關(guān)于司法裁判全不受行政衙門干涉，以重國家司法獨(dú)立大權(quán)而保人民身體財(cái)產(chǎn)。</h1><div><br></div><h1> 大理院最主要的職權(quán)則為：最高審判權(quán)與法律解釋權(quán)。該法二十二 條規(guī)定：大理院于下列事項(xiàng)有審判責(zé)任：第一終審案件，第二官犯，第三 國事犯，第四各直省之京控，第五京師高等審判廳不服之上控，第六會(huì)同宗人府審判重罪案件。該法第十九條規(guī)定：大理院之審判于律例緊要處 表示意見，得拘束全國審判衙門。 </h1><div><br></div><h1> 當(dāng)然，久在官場中的沈家本是知道朝廷最反感什么的，他和伍廷芳 也曾為此碰過壁。所以，他對(duì)朝廷的最反感的核心：司法獨(dú)立與審判獨(dú)立，也做了退讓，那便是保留了法部的重案復(fù)核權(quán)。審判能夠脫離大大小小的行政官吏，司法才能真正獨(dú)立。</h1><div><br></div><h1> 中國行政、司法二權(quán)，向合為一。今者仰承明昭，以臣院專司審判， 與法部截然分離，自應(yīng)將裁判之權(quán)限、等級(jí)區(qū)劃分明，次第建設(shè)，方合各國憲政之制度。官制節(jié)略即變通日本成法，改區(qū)裁判所為鄉(xiāng)讞局、改地方裁判所為地方審判廳，改控訴院為高等審判廳，而以大理院總其成。 此固仿四級(jí)裁判所主義，毋庸擬議者也。 他希望爭取到的是—司法獨(dú)立與審判獨(dú)立。而這獨(dú)立，并不是只落在紙上。 除此，他還在折奏中，強(qiáng)調(diào)要求厘定審判權(quán)限。也就是說，大理院欲將中下級(jí)裁判暫歸大理院管理，法部不允。謂此 系司法上之行政，應(yīng)歸法部，不應(yīng)歸大理院，大理院只管裁判而已，雖司法獨(dú)立，然大理院只能自己獨(dú)立，不能管中下級(jí)之裁判亦須獨(dú)立，所謂裁判署層層獨(dú)立也。議者皆謂法部之言為是。</h1><div><br></div><h1> 因大理院搶走人才，已引起法部戴鴻慈和他的副手張仁黼的不滿，強(qiáng)烈反對(duì)沈家本提出的司法獨(dú)立與審判獨(dú)立，要求法部保留審判權(quán)，意圖就是要把司法權(quán)與行政權(quán)全都 牢牢地抓在法部的手里。因“部院之爭”——法部與大理院之間的尖銳矛盾，1907年4月，沈家本調(diào)任法部右侍郎。同年9月，沈家本出任修律大臣，重新組建官制改革后的修訂法律館。同時(shí)出任中國近代第一所中央官辦的法律學(xué)?！煼蓪W(xué)堂的管理大臣。</h1> <h1> 六、禮法之爭</h1><div><br></div><h1> 在沈家本主持下所修訂的這部《大清新刑律》，從形式、體例乃至內(nèi)容，都與《大清律例》大相庭徑，傳統(tǒng)與習(xí)慣，幾乎完全擱置一邊。形式上，完全擺脫了中國傳統(tǒng)法典民、刑不分的模式，把所有與刑事無關(guān)的條文全部刪除，只保留了純粹的刑事條文，也不再含有其他法律部門的條文。體例上，采用與世界各國通行的模式：總則與分則體例。在每一條后均附有理由、注意、沿革，用以說明原委。內(nèi)容則從五個(gè)方面，進(jìn)行了重大改革：更定刑名、酌減死刑、死刑唯一、刪除附比、懲治教育。這五個(gè)方面，差不多是從根基上改變了《 律例》的方向。</h1><div><br></div><h1> 法理派與禮教派的爭論主要集中在：</h1><div><br></div><h1> 關(guān)于“干名犯義”條存廢問題</h1><div><br></div><h1> “干名犯義”作為傳統(tǒng)法律中的重要罪名，專指子孫控告祖父母、父母的行為。法理派從西方國家通行的法理出發(fā)，提出“干名犯義”屬“告訴之事，應(yīng)于編纂判決錄時(shí)，于誣告罪中詳敘辦法，不必另立專條”。而禮教派則認(rèn)為“中國素重綱常，故于干名犯義之條，立法特為嚴(yán)重”，絕不能在新刑律中沒有反映。</h1><div><br></div><h1> 關(guān)于“存留養(yǎng)親”制度</h1><div><br></div><h1> 沈家本等人認(rèn)為：“古無罪人留養(yǎng)之法”，“存留養(yǎng)親”不編入新刑律草案，“似尚無悖于禮教”。禮教派認(rèn)為，“存留養(yǎng)親”是宣揚(yáng)“仁政”、鼓勵(lì)孝道的重要方式，不能排除在新律之外。</h1><div><br></div><h1> 關(guān)于“無夫奸”及“親屬相奸”等問題</h1><div><br></div><h1> “奸非”嚴(yán)重違反傳統(tǒng)道德，故傳統(tǒng)刑律予以嚴(yán)厲處罰?！坝H屬相奸”更是“大犯禮教之事，故舊律定罪極重”。因此，禮教派認(rèn)為在新律中也應(yīng)有特別的規(guī)定。法理派則認(rèn)為，“無夫婦女犯奸，歐洲法律并無治罪之文”?！按耸掠嘘P(guān)風(fēng)化，當(dāng)于教育上別籌辦法，不必編入刑律之中”。至于親屬相奸，“此等行同禽獸，固大乖禮教，然究為個(gè)人之過惡，未害及社會(huì)，舊律重至立決，未免過嚴(yán)”。因此依“和奸有夫之婦”條款處以三等有期徒刑即可，“毋庸另立專條”。</h1><div><br></div><h1> 關(guān)于“子孫違反教令”問題</h1><div><br></div><h1> 禮教派認(rèn)為，“子孫治罪之權(quán)，全在祖父母、父母，實(shí)為教孝之盛軌”。法理派則指出：“此全是教育上事，應(yīng)別設(shè)感化院之類，以宏教育之方。此無關(guān)于刑事，不必規(guī)定于刑律中也?！?lt;/h1><div><br></div><h1> 關(guān)于子孫能否對(duì)尊長行使正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)的問題</h1><div><br></div><h1> 禮教派認(rèn)為，“天下無不是之父母”，子孫對(duì)父母祖父母的教訓(xùn)、懲治，最多像舜帝那樣“大杖則走，小杖則受”，絕無“正當(dāng)防衛(wèi)”之說。法理派則認(rèn)為：“國家刑法，是君主對(duì)于全國人民的一種限制。父殺其子，君主治以不慈之罪；子殺其父，則治以不孝之罪”，惟有如此“方為平允”。</h1><div><br></div><h1> “凡我義關(guān)倫常諸條不可率行變革”的修律宗旨，決定了“禮法之爭”的結(jié)局必然是法理派的退讓和妥協(xié)。清廷在新刑律后附加五條《暫行章程》，規(guī)定了無夫婦女通奸罪；對(duì)尊親屬有犯不得適用正當(dāng)防衛(wèi)；加重卑幼對(duì)尊長、妻對(duì)夫殺傷害等罪的刑罰；減輕尊長對(duì)卑幼、夫?qū)ζ逇茸锏男塘P等。但禮法之爭在客觀上對(duì)傳播近代法律思想和理論起到了一定的積極作用，對(duì)于此后的近代法制建設(shè)具有重要影響。</h1><div><br></div><h1> “禮教派”和“法理派”之爭的核心問題就是：實(shí)行以家族主義，還是國家主義為修律的理論基礎(chǔ)。所謂的“家族主義”，就是以家族為本位的國家制度。國家以家族為本位，那么對(duì)于家族的犯罪，就是對(duì)國家的犯罪。國家須維持家族的制度，才能有所憑籍，以維持社會(huì)。即法律必須維護(hù)君君臣臣、父父子子的等級(jí)制度。所謂“國家主義”，就是必使其國民直接對(duì)國家負(fù)有責(zé)任，而不是間接對(duì)國家負(fù)有責(zé)任。即對(duì)全體國民負(fù)責(zé)，而不是對(duì)皇帝、貴族負(fù)責(zé)。堅(jiān)持的平等，官與民平等，男人與女人平等。沈家本等法理派一干人站在實(shí)行國家主義的修法理念上。這一理念動(dòng)搖了幾千年封建專制的理論基礎(chǔ)，必然掀起一場軒然大波。</h1><div><br></div><h1> 經(jīng)過“禮教派”和“法理派”的這場激烈的爭論，盡管雙方都不能完全以自己的意愿主導(dǎo)修律，但在雙方的合力之下，一方面，新律吸收了資產(chǎn)階級(jí)法律形式，建立起了近代法律體系，引進(jìn)了資產(chǎn)階級(jí)法律原則、制度，刪減了舊律中落后與野蠻的內(nèi)容，如《大清新刑律》刪去了綱常名教的基礎(chǔ)——《五服圖》，主張尊卑、良賤、男女在法律上平等，實(shí)行“罪刑法定主義”；《刑事民事訴訟法》主張父祖子孫別籍異財(cái)、男女平等，否定了“宗法”、“家族”、“服制”的作用，并采取了律師制度和陪審員制度。另一方面，在禮教派堅(jiān)持下，修律時(shí)最大限度地考慮到了禮教在中國的廣泛影響，使禮教在新律中得以體現(xiàn)，如律后附《暫行章程》五條。由此，中國法律在中西融合的軌道上邁出了重要的一步。</h1><div><br></div><h1> 伴著“禮教派”與“法理派”的斗爭而修訂的新律，雖然在清末多未能實(shí)行，但對(duì)其后的南京臨時(shí)政府、北洋政府和南京國民政府時(shí)期法律的影響極大，有些是起草法律的根據(jù)或藍(lán)本，有些則直接被沿用。</h1><div><br></div><h1> “禮法之爭”的結(jié)果也使中國在法律發(fā)展方面融入了世界，中國的法律不再獨(dú)立于世界之外，而成為其中的一員，此后中國與世界法律的發(fā)展有了銜接，能夠在結(jié)合國情的基礎(chǔ)上及時(shí)吸收西方的先進(jìn)的法律理論和原則，保障和促進(jìn)社會(huì)的發(fā)展。在傳播近代法律思想和理論上起到了一定的積極作用，對(duì)于以后的法制建設(shè)具有重要影響。</h1><div><br></div><h1> 沈家本在修律變法中，將西方法律思想和制度融合進(jìn)大清的法律中起到了重要的作用，因此說，他是中西法律的一個(gè)“冰人”。</h1>